答：

計(jì)算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金時(shí)的“工作年限”僅指勞動(dòng)者在“本單位工作年限”，即自勞動(dòng)者與用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系之日開始計(jì)算在用人單位的工作時(shí)間，不包括勞動(dòng)者在前單位的工作時(shí)間。

1）企業(yè)須注意，在以下情形下，計(jì)算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金時(shí)的“工作年限”應(yīng)當(dāng)包括勞動(dòng)者在原單位的工作時(shí)間：

l 勞動(dòng)合同制度實(shí)行以前原固定工在本單位的工作年限，可以計(jì)算為“在本單位的工作時(shí)間”；

l 因用人單位的合并、兼并、合資、單位改變性質(zhì)、法人改變名稱等原因而改變工作單位的，其改變前的工作時(shí)間可以計(jì)算為“在本單位的工作時(shí)間”；

l 由于成建制調(diào)動(dòng)、組織調(diào)動(dòng)等原因而改變工作單位的，是否計(jì)算為“在本單位的工作時(shí)間”，在行業(yè)直屬企業(yè)間成建制調(diào)動(dòng)或組織調(diào)動(dòng)等，由行業(yè)主管部門作出規(guī)定；其他調(diào)動(dòng)，由各省、自治區(qū)、直轄市作出規(guī)定；

l 勞動(dòng)者由部隊(duì)復(fù)轉(zhuǎn)后直接與用人單位建立勞動(dòng)合同關(guān)系的，其軍齡應(yīng)當(dāng)計(jì)入“在本單位的工作時(shí)間”；

l 勞動(dòng)者非本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的，勞動(dòng)者在原用人單位的工作年限合并計(jì)算為新用人單位的工作年限。但原用人單位已經(jīng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，新用人單位在依法解除、終止勞動(dòng)合同計(jì)算支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)墓ぷ髂晗迺r(shí)，不再計(jì)算勞動(dòng)者在原用人單位的工作年限。

2）企業(yè)還需注意勞動(dòng)合同期限跨越2008年 1月1日時(shí)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的問題：

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第97條規(guī)定，對(duì)于勞動(dòng)合同的期限跨越2008年1月1日的，計(jì)算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金遵循的原則是：?jiǎn)我换鶖?shù)、分段計(jì)算、合并相加。也就是說(shuō)，對(duì)于2008年1月1日之后的部分，按照《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定計(jì)算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；對(duì)于2008年1月1日之前的部分，按照當(dāng)時(shí)的規(guī)定計(jì)算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，然后把兩部分相加，就是應(yīng)當(dāng)支付給勞動(dòng)者的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。而作為計(jì)算基數(shù)的月平均工資，均為勞動(dòng)合同解除前12個(gè)月勞動(dòng)者的平均工資。

參考法規(guī)：

1.《勞動(dòng)合同法》第38條、第46條、第47條、第97條；

2.《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第9條、第10條；

3.《違反和解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》第5條、第6條、第7條、第8條、第9條；

4.《關(guān)于如何理解“同一用人單位連續(xù)工作時(shí)間”和“本單位工作年限”的請(qǐng)示》；

5.《勞動(dòng)部辦公廳對(duì)〈關(guān)于終止或解除勞動(dòng)合同計(jì)發(fā)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金有關(guān)問題的請(qǐng)示〉的復(fù)函》；

6.勞動(dòng)部辦公廳《關(guān)于復(fù)轉(zhuǎn)軍人軍齡及有關(guān)人員工齡是否作為計(jì)算職工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金年限的答復(fù)意見》。

例：

劉某某為某某公司員工，與某某公司簽訂有2003年8月1日至2004年7月1日，2005年7月30日至2006年7月30日、2008年1月10日至2011年1月9日的三份勞動(dòng)合同書。某某公司未依法為劉某某參加職工醫(yī)療保險(xiǎn)。在1996年1月至2009年期間，某某公司為劉某某參加企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)。在2004年9月28日至2011年3月1日期間，某某公司為劉某某參加工傷保險(xiǎn)。在2010年6月1日至2011年4月1日期間，某某公司為劉某某參加生育保險(xiǎn)。在2010年5月至2011年3月期間，某某公司為劉某某參加失業(yè)保險(xiǎn)。2010年12月28日，劉某某以特快專遞的形式向某某公司郵寄了辭職申請(qǐng)，該辭職申請(qǐng)載明的辭職理由為某某公司未全面繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用。該郵件于2010年12月30日郵政妥投。

2011年2月21日，劉某某申訴至重慶市某區(qū)勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)，要求與某某公司解除勞動(dòng)關(guān)系及支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金19,500元。2011年4月15日，仲裁委員會(huì)作出裁決：一、劉某某于2011年2月21日與某某公司解除勞動(dòng)關(guān)系；二、某某公司于裁決書生效之日起十日內(nèi)支付劉某某經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金4,550元。

某某公司向一審法院訴稱及并案辯稱，劉某某于2008年1月8日到某某公司工作，2010年12月擅自離開公司。某某公司不服仲裁裁決，認(rèn)為劉某某系自動(dòng)辭職，擅自離開工作崗位，不符合支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的條件。故某某公司起訴至法院，請(qǐng)求法院判決：1、確認(rèn)劉某某于2010年12月30日與某某公司解除勞動(dòng)關(guān)系；2、某某公司不支付劉某某經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；3、訴訟費(fèi)用由劉某某負(fù)擔(dān)。

劉某某辨稱及并案訴稱，劉某某于1996年1月6日到某某公司從事機(jī)加工工作及從事庫(kù)房工作。劉某某因某某公司未為其購(gòu)買社會(huì)保險(xiǎn)于2011年2月21日離開某某公司。劉某某不服仲裁裁決，認(rèn)為其與某某公司從1996年開始建立勞動(dòng)關(guān)系，某某公司應(yīng)支付12個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。故起訴至法院，要求某某公司支付15,600元經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

一審法院認(rèn)為，依據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第三十八條“用人單位有下列情形之一的，勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同：……（三）未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的”，以及第四十六條“下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償：（一）勞動(dòng)者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動(dòng)合同”的規(guī)定，某某公司未為劉某某繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，劉某某向某某公司提出解除勞動(dòng)關(guān)系，某某公司應(yīng)當(dāng)支付劉某某經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

本案中，雖劉某某于2010年12月30日向某某公司提出解除勞動(dòng)關(guān)系的申請(qǐng)，但陳述其于2011年2月21日才正式離開某某公司，而劉某某的銀行儲(chǔ)蓄卡上也載明在2011年3月7日某某公司還在向劉某某支付工資，某某公司也為劉某某參保至2011年3月初，而某某公司沒有向一審法院舉示工資表及考勤表來(lái)證明劉某某的離職時(shí)間，故本院認(rèn)為劉某某正式離開某某公司的時(shí)間為2011年2月21日。故一審法院對(duì)某某公司主張的要求確認(rèn)雙方的勞動(dòng)關(guān)系于2010年12月30日解除的訴訟請(qǐng)求，一審法院不予以支持。劉某某認(rèn)可雙方勞動(dòng)關(guān)系于2011年2月21日解除，一審法院予以確認(rèn)。

另，某某公司在2008年之前已開始為劉某某參加社會(huì)保險(xiǎn)，說(shuō)明劉某某在2008年之前與某某公司存在勞動(dòng)關(guān)系。依據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第九十七條“本法施行之日存續(xù)的勞動(dòng)合同在本法施行后解除或者終止，依照本法第四十六條規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，?jīng)濟(jì)補(bǔ)償年限自本法施行之日起計(jì)算；本法施行前按照當(dāng)時(shí)有關(guān)規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，按照?dāng)時(shí)有關(guān)規(guī)定執(zhí)行”的規(guī)定，故某某公司支付劉某某2008年1月至2011年2月期間的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

對(duì)于勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同前十二個(gè)月月平均工資問題。因劉某某舉示的銀行儲(chǔ)蓄卡不能完整反映解除勞動(dòng)合同前十二個(gè)月平均工資，而某某公司未向法院舉示工資表，應(yīng)承擔(dān)不利后果。故劉某某請(qǐng)求按照1,300元/月工資標(biāo)準(zhǔn)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，一審法院予以確認(rèn)。

綜上，劉某某于2011年2月21日與某某公司解除勞動(dòng)關(guān)系。某某公司應(yīng)支付劉某某2008年1月至2011年2月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金4,550元（1,300元/月×3.5個(gè)月）。

某某公司不服一審判決，提起上訴，請(qǐng)求：撤銷原判并依法改判某某公司不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。主要事實(shí)和理由：劉某某在勞動(dòng)合同有效期間內(nèi)書面申請(qǐng)辭職并離開某某公司，某某公司不應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 

劉某某答辯稱：請(qǐng)求駁回某某公司的上訴請(qǐng)求。主要事實(shí)和理由：1、劉某某與某某公司的勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)了10余年。2、劉某某申請(qǐng)辭職的理由是某某公司沒有為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)，因此，某某公司應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

劉某某不服一審判決，向本院提起上訴，請(qǐng)求：撤銷原判，改判某某公司支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金15,600元。

某某公司答辯稱：請(qǐng)求駁回劉某某的上訴請(qǐng)求。主要事實(shí)和理由：劉某某系主動(dòng)申請(qǐng)辭職并離開某某公司，某某公司不應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 

二審訴訟中，劉某某向本院舉示了1996年至2011年的養(yǎng)老保險(xiǎn)接續(xù)卡，擬證明雙方三份勞動(dòng)合同的中斷期間，劉某某一直在某某公司工作。某某公司質(zhì)證認(rèn)為：劉某某在三份勞動(dòng)合同的中斷期間未在某某公司工作，某某公司為其繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)，系工作失誤。因某某公司對(duì)該證據(jù)的真實(shí)性，未提出相反證據(jù)予以推翻，本院予以確認(rèn)。

二審法院認(rèn)為，原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確。因此駁回上訴，維持原判。

解：

本案的法律要點(diǎn)是：

l 用人單位未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，勞動(dòng)者有權(quán)解除勞動(dòng)合同，用人單位須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；

l 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償年限自《勞動(dòng)合同法》施行之日起計(jì)算；

l 《勞動(dòng)合同法》施行前按照當(dāng)時(shí)有關(guān)規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，按照?dāng)時(shí)有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

本案中：

1）某某公司未為劉某某繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，劉某某向某某公司提出解除勞動(dòng)關(guān)系，某某公司應(yīng)當(dāng)支付劉某某經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。某某公司關(guān)于其不應(yīng)當(dāng)支付劉某某經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的上訴理由于法無(wú)據(jù)。

2）《勞動(dòng)合同法》規(guī)定“本法施行之日存續(xù)的勞動(dòng)合同在本法施行后解除或者終止，依照本法第四十六條規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，?jīng)濟(jì)補(bǔ)償年限自本法施行之日起計(jì)算；本法施行前按照當(dāng)時(shí)有關(guān)規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，按照?dāng)時(shí)有關(guān)規(guī)定執(zhí)行”的規(guī)定，故某某公司應(yīng)支付劉某某2008年1月至2011年2月期間的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。由于2008年1月1日之前，并無(wú)勞動(dòng)者以用人單位未繳納社會(huì)保險(xiǎn)為由解除勞動(dòng)合同、用人單位需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的規(guī)定，劉某某2008年1月1日之前的工作年限，不應(yīng)當(dāng)計(jì)算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。因此，劉某某關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金應(yīng)當(dāng)按照其在某某公司的實(shí)際工作年限計(jì)算的上訴理由于法無(wú)據(jù)。一審法院關(guān)于劉某某的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金4550元的認(rèn)定正確。

操作提示：

1）為勞動(dòng)者繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)是用人單位的法定義務(wù)，企業(yè)違法將面臨法律風(fēng)險(xiǎn)。

2）用人單位在支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金時(shí)要留意《勞動(dòng)合同法》頒布后，跨越2008年1月1日時(shí)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的問題。

3）企業(yè)在計(jì)算工作年限時(shí)，還須關(guān)注各地區(qū)對(duì)“在本單位工作年限”的特殊規(guī)定。